В Отраслевой профсоюз поступают вопросы, касательно отзыва работника из ежегодного оплачиваемого трудового отпуска, в этой связи размещаем следующее разъяснение.
Согласно пункту 1 статьи 95 Трудового кодекса Республики Казахстан (далее –ТК РК) оплачиваемый ежегодный трудовой отпуск может быть прерван работодателем в случае производственной необходимости только с письменного согласия работника.
Пунктом 2 статьи 95 ТК РК по соглашению сторон предусмотрены следующие случаи использования оставшихся дней неиспользованной части трудового отпуска в связи с отзывом:
предоставляется в течение текущего рабочего года;
в любое время в следующем рабочем году;
присоединяется к оплачиваемому ежегодному трудовому отпуску за следующий рабочий год.
Рабочий год составляет двенадцать календарных месяцев, исчисленных с первого дня работы работника (п.2 ст. 92 ТК РК).
Вместе с тем, согласно пункту 3 статьи 95 ТК РК также предусмотрена компенсационная выплата за дни неиспользованной части оплачиваемого ежегодного трудового отпуска вместо предоставления неиспользованной части отпуска в другое время.
Нужно знать! Работник, получив предложение от работодателя об отзыве из ежегодного оплачиваемого трудового отпуска, имеет право отказаться. В пункте 33 Нормативного постановления Верховного Суда Республики Казахстан от 6 октября 2017 года № 9 «О некоторых вопросах применения судами законодательства при разрешении трудовых споров» указывается, что Трудовым кодексом не предусмотрено право работодателя без согласия работника на досрочный отзыв его из отпуска, отказ работника от выполнения приказа об отзыве из отпуска нельзя рассматривать как нарушение трудовой дисциплины.
При согласии работника на отзыв (после выбора предложенных вариантов: предоставление неиспользованных дней отпуска в течение текущего рабочего года или в следующем рабочем году в любое время либо присоединить дни к оплачиваемому ежегодному трудовому отпуску за следующий рабочий год) в любом из указанных случаев работник должен быть уведомлен о предстоящем удержании из заработной платы суммы «отпускных» за неиспользованные в связи с отзывом дни трудового отпуска. На основании подпункта 4) пункта 2 статьи 115 ТК РК удержание из заработной платы производится для погашения задолженности работника перед работодателем, без его согласия, т.е. без оформления письменного заявления работника удержание осуществляется на основании приказа об отзыве с указанием суммы удержания из заработной платы.
Данное условие работодателю необходимо выполнить, потому что в последующем при предоставлении неиспользованной части трудового отпуска работодатель обязан произвести отплату предоставляемых дней оплачиваемого ежегодного трудового отпуска в размере средней заработной платы.
Если работник предпочел вместо предоставления неиспользованной части отпуска в другое время компенсационную выплату за дни неиспользованной части оплачиваемого ежегодного трудового отпуска, то в этом случае удержания из заработной платы не произойдёт согласно подпункту 4) пункта 2 статьи 115 ТК РК.
Компенсационная выплата за неиспользованные им дни оплачиваемого ежегодного трудового отпуска (ежегодных трудовых отпусков) исчисляется из расчета средней заработной платы работника (п.2 ст.96 ТК РК).
Отзыв из оплачиваемого ежегодного трудового отпуска оформляется актом работодателя, в котором указывается количество дней неиспользованного трудового отпуска с выплатой компенсации либо с предоставлением неиспользованных дней отпуска в любое другое время. Это обязательно должно быть определено соглашением между работодателем и работником.
На практике чаще всего причиной возникновения трудового спора является расторжение трудового договора по инициативе работодателя. Из 25 установленных оснований расторжения трудового договора по инициативе работодателя (п.1 ст.52 ТК РК), наиболее распространенные в отрасли - достижение работником пенсионного возраста, установленного Социальным кодексом Республики Казахстан, а также трудовой договор о работе по совместительству (п.2 ст.52 ТК РК).
В соответствии с п.9 ст. 53 ТК РК расторжение трудового договора по достижении работником пенсионного возраста, допускается с уведомлением работника после достижения им пенсионного возраста не менее чем за один месяц до даты расторжения трудового договора и выплатой компенсации в размере, определяемом трудовым, коллективным договорами или актом работодателя.
Следует учесть, что согласно п. 25 Нормативного Постановления Верховного Суда РК от 6 октября 2017 года № 9 расторжение трудового договора с работниками, достигшими пенсионного возраста, является правом, а не обязанностью работодателя.
Важно знать, пунктом 9.4. Отраслевого соглашения о социальном партнерстве на 2024-2026 годы установлено, что с педагогом, достигшим пенсионного возраста, трудовой договор по вышеуказанному основанию расторгается по его желанию после окончания учебного года».
Таким образом, расторжение трудового договора с педагогом, достигшим пенсионного возраста до окончания учебного года, может быть отсрочено с его согласия до даты завершения учебного года.
В таких случаях, какого-либо оформления дополнительного соглашения к действующему трудовому договору не требуется, так как, такое оформление может быть рассмотрено как нарушение трудового кодекса, согласно которому продолжение трудовых отношений с лицами, достигшими пенсионного возраста осуществляется с правом ежегодного продления срока трудового договора по взаимному согласию сторон.
Относительно расторжения трудового договора с совместителями:
Согласно п. 2 ст. 52 ТК РК трудовой договор о работе по совместительству может быть расторгнут по инициативе работодателя в случае заключения трудового договора с работником, для которого эта работа будет являться основной.
По соглашению сторон работник может быть принят на работу, ранее выполняемую им по совместительству, как на основную. При этом заключается соответствующий трудовой договор, а договор по совместительству расторгается.
Достижение работником пенсионного возраста согласно п.п. 24) п. 1 ст. 52 Трудового кодекса Республики Казахстан (далее – ТК РК) является самостоятельным основанием для расторжения трудового договора по инициативе работодателя. При расторжении трудового договора с работником по данному основанию работодатель обязан соблюдать процедуру, предусмотренную п. 9 ст. 53 ТК РК.
Расторжение трудового договора допускается с уведомлением работника после достижения им пенсионного возраста, но не менее чем за один месяц до даты расторжения трудового договора.
При этом работнику выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым, коллективным договорами или актом работодателя (п.9 ст.53 ТК РК).
Возраст выхода на пенсию установлен ст. 207 Социального кодекса Республики Казахстан:
мужчинам – по достижении 63;
женщинам – дифференцированно по годам (в 2024 г. – по достижении 61 года).
Иные условия установлены лицам, проживающим в зонах чрезвычайного и максимального радиационного риска, а также женщинам, родившим или усыновившим 5 и более детей и воспитавшим их до 8-летнего возраста.
Уведомление о расторжении трудового договора направляется работодателем работнику в письменной форме:
на бумажном носителе;
в форме электронного документа, удостоверенного ЭЦП.
Уведомление вручается нарочным либо посредством курьерской почтовой связи, почтовой связи, факсимильной связи, электронной почты и иных информационно-коммуникационных технологий, или в электронном виде с обеспечением авторизации, идентификации работника или работодателя.
При увольнении выплата сумм, причитающихся работнику от работодателя, должна производиться не позднее 3 рабочих дней после его прекращения (п. 4 ст. 113 ТК РК).
В системе образования часто возникает необходимость оставить работника достигшего пенсионного возраста в течение учебного года до завершения учебного процесса, так смена педагога в такой ситуации может негативно отразиться на обучающихся.
В целях разрешения подобных ситуаций и соблюдения баланса интересов сторон трудовых отношений в Отраслевое соглашение о социальном партнерстве по установлению условий труда, занятости и социальных гарантий для работников сферы просвещения на отраслевом уровне на 2024-2026 годы (далее – Отраслевое соглашение) Сторонами был согласован пункт 9.4. следующего содержания: «При увольнении работника по основанию, предусмотренному п.п.24) п. 1 ст. 52 Трудового кодекса Республики Казахстан, в связи с достижением пенсионного возраста, выплачивать компенсационную выплату в размере, определяемом трудовым, коллективным договорами и (или) актом работодателя, но не менее чем в размере должностного оклада (тарифной ставки). Расторжение трудового договора по указанному основанию допускается по достижении работником пенсионного возраста, установленного Социальным кодексом Республики Казахстан. Уведомление о расторжении трудового договора должно направляться работникам после достижения пенсионного возраста за один месяц до даты расторжения трудового договора. С педагогом, достигшим пенсионного возраста, трудовой договор по указанному основанию расторгается по его желанию по окончанию учебного года».
Согласно п. 25 Нормативного постановления Верховного суда Республики Казахстан от 6 октября 2017 года № 9 «О некоторых вопросах применения судами законодательства при разрешении трудовых споров» расторжение трудового договора с работниками, достигшими пенсионного возраста, является правом, а не обязанностью работодателя.
Возможность продолжения трудовых отношений в отношении работников, достигших пенсионного возраста, должна быть закреплена положениями коллективного договора, только в отношении пенсионеров, работа которых связана с тяжелыми, вредными и (или) опасными условиями труда (подпункт 9) пункта 1 статьи 157 Трудового кодекса).
Таким образом, расторжение трудового договора по данному основанию с педагогом, достигшим пенсионного возраста до окончания учебного года, может быть с его согласия отсрочено до даты завершения учебного года, на что указывает положение Отраслевого соглашения.
В таких случаях какого-либо оформления дополнительного соглашения к действующему трудовому договору не требуется, так как такое оформление может быть рассмотрено как нарушение п.п. 24) п. 1 ст. 52 ТК РК, согласно которому продолжение трудовых отношений с лицами, достигшими пенсионного возраста осуществляется с правом ежегодного продления срока трудового договора по взаимному согласию сторон.
При этом, после завершения учебного года работодатель вправе осуществить расторжение трудового договора по рассматриваемому основанию с соблюдением, предписанным ТК РК процедур, а при наличии встречной воли работодатель и работник вправе заключить дополнительное соглашение к трудовому договору о продлении трудового договора на один год.
В соответствии с пп. 2) п.1 ст. 1 Кодекса, гражданский служащий – лицо, занимающее в установленном законодательством Республики Казахстан порядке оплачиваемую штатную должность в казенных предприятиях, государственных учреждениях и осуществляющее должностные полномочия в целях реализации их задач и функций, осуществления технического обслуживания и обеспечения функционирования государственных органов.
Согласно Национальному классификатору занятий Республики Казахстан, утвержденным Комитетом технического регулирования и метрологии Министерства по инвестициям и развитию РК от 11 мая 2017 г. № 130-од, должность оператора стиральных машин относится к группе квалифицированных рабочих.
Вместе с тем, согласно примечанию Приложения 3 Постановления Правительства Республики Казахстан от 31 декабря 2015 года № 1193 «О системе оплаты труда гражданских служащих, работников организаций, содержащихся за счет средств государственного бюджета, работников казенных предприятий» (далее - Постановление) в состав гражданских служащих входят квалифицированные рабочие, труд которых требует профессиональной подготовки и специальных знаний в соответствии с Единым тарифно-квалификационным справочником работ и профессий рабочих.
Учитывая вышеизложенное, операторы стиральных машин, как квалифицированные рабочие являются гражданскими служащими, следовательно им предоставляется основной оплачиваемый ежегодный трудовой отпуск продолжительностью не менее тридцати календарных дней с выплатой пособия на оздоровление в размере должностного оклада.
Кроме того, следует отметить, что в соответствии с пп.3) п.179 раздела 46 «Общие профессии всех отраслей экономики» Списка производств, цехов, профессий и должностей, перечня тяжелых работ, работ с вредными и (или) опасными условиями труда, работа в которых дает право на сокращенную продолжительность рабочего времени, дополнительный оплачиваемый ежегодный трудовой отпуск и повышенный размер оплаты труда, а также правил их предоставления, утвержденного приказом Министра здравоохранения и социального развития РК от 28 декабря 2015 года № 1053 операторам стиральных машин занятых стиркой белья, предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 6 (шесть) календарных дней.
Таким образом, на основе вышеизложенных норм правил, операторам стиральных машин предоставляются ежегодный оплачиваемый основной трудовой отпуск продолжительностью не менее 30 и 6 календарных дней дополнительный оплачиваемый трудовой отпуск с выплатой пособия на оздоровление в размере должностного оклада, а также доплата в размере 30% от БДО за работу с вредными условиями труда.
В соответствии с п.п. 24) п. 1 ст. 52 Трудового кодекса Республики Казахстан одним из оснований расторжения трудового договора по инициативе работодателя является достижение работником пенсионного возраста, установленного Законом Республики Казахстан «О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан».
Порядок расторжения трудового договора по данному основанию регламентируется п. 9 ст. 53 Трудового кодекса РК. В соответствии с указанной нормой расторжение трудового договора по этому основанию допускается по достижении работником пенсионного возраста, с уведомлением работника не менее чем за один месяц до даты расторжения трудового договора, с выплатой компенсации в размере, определяемом трудовым, коллективным договорами и (или) актом работодателя.
Между тем, согласно п. 5 ст. 30 Трудового кодекса РК с работником, достигшим пенсионного возраста и обладающим высоким профессиональным и квалификационным уровнем, с учетом его работоспособности трудовой договор может продлеваться ежегодно без ограничения.
Следует обратить внимание на то, что продолжение трудовых отношений с лицами, достигшими пенсионного возраста, осуществляется посредством продления трудового договора, а не его заключения.
Порядок заключения, изменения и дополнения трудового договора осуществляется сторонами в письменной форме в виде дополнительного соглашения в соответствии со ст. 33 Трудового кодекса РК.
Действие администрации школы по заключению трудового договора с работником по указанному основанию до достижения им пенсионного возраста неправомерно.
Согласно приказу Министра образованияи науки Республики Казахстан № 123 от 29 января 2016года «Обутверждении Реестра должностей гражданских служащихв сфере образования и науки», занимаемая Вами должность относится к звену В-3 ступени – 4.
Трудовым законодательством Республики Казахстан не предусматривается заключение трудового договора временно на вакантную должность. В соответствии со ст. 30 Трудового кодекса Республики Казахстан трудовой договор на работы, которые носят постоянный характер, может быть заключен на неопределенный срок или на определенный срок не менее одного года.
В соответствии с п. 1 ст. 54Трудового кодекса Республики Казахстанне допускается расторжение трудового договора по инициативе работодателя в периодвременной нетрудоспособности и пребывания работника в отпуске, за исключением случаев,предусмотренных подпунктами 1), 18), 20) и 23) пункта 1 статьи 52 настоящего Кодекса.
Заключение трудового договора с работником является обязанностью работадателя согласно п.п. 2) п. 2 ст. 23 Трудового кодекса Республики Казахстан. Статьей 86 КодексаРК «Об административных правонарушениях» установлена административная ответственность должностных лиц в виде штрафа в размере тридцати месячных расчетных показателей за допуск к работе без заключения трудового договора.
Увольнение в период нахождения в отпуске по беременности и родам, в отпуске по уходу за ребенком до достижения им 3-х летнего возраста как указано выше не допускается за исключением случаев прекращения трудовых отношений в связи с ликвидацией работадателя-юридического лица.
Увольнение по окончанию отпуска возможно по основаниям, преусмотренным Трудовым кодексом Республики Казахстан.